（2019）浙01民终10125号 机动车交通事故责任纠纷 二审 民事 杭州市中级人民法院 2020-01-16

上诉人（原审被告）某保险公司，住所地浙江省淳安县。
负责人方抢洪，经理。
委托代理人何浩淼，中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司职工。
被上诉人（原审原告）余XX，男，汉族，住浙江省淳安县。
被上诉人（原审被告）姜X，男，汉族，住浙江省淳安县。
上诉人因与被上诉人余XX、姜X机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省淳安县人民法院（2019）浙0127民初3560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：2019年1月10日18时51分许，姜X驾驶的牌照号浙ＡXXXXX轿车在路口右转弯时，与余XX驾驶直行的牌照号淳安B67341二轮电瓶车发生碰撞，造成余XX受伤、二轮电瓶车受损的交通事故。经交警认定，姜X负事故全部责任，余XX无事故责任。事故发生后，余XX被送往淳安县中医院治疗，出院后又转去淳安县新富中医骨伤医院治疗，诊断结论均为左第5、6肋骨骨折。淳安县中医院出院记录记载，余XX于2019年1月10日入院治疗，于2019年1月20日出院；中医诊断为外伤、气滞血瘀，西医诊断为左5、6肋骨骨折。出院医嘱建议休息3个月。该院的医疗证明单建议陪护，加强营养。姜X为余XX办理出院手续，付清住院医疗费5121.90元。淳安新富中医骨伤医院门诊病历记录、医疗费发票、CT检查报告单记载，余XX在2019年1月21日至4月30日期间，到该院门诊治疗10次。病历记录、检查报告单和门诊发票相互对应，发票金额合计6403.39元。不存在某保险公司答辩主张的无医嘱证明在医院外购买药品情况。姜X驾驶的牌照号浙ＡXXXXX轿车向某保险公司投保了交强险和商业险，且该事故发生在保险期间。2019年7月24日，余XX诉至原审法院，请求：1.判令姜X赔偿余XX因交通事故造成的损失81160.44元；2.判令某保险公司在机动车交通事故保险范围内承担赔付责任。3.本案诉讼费由姜X、某保险公司承担。余XX诉讼请求的赔偿项目为：医疗费6427.39元，误工费33333.33元（10000元/月÷30天X100天）、护理费18000元（100天X180元/天）、营养费10000元（100天X100元/天）、交通费300元、住院伙食补助费1000元（10天X100元/天）、电动车维修费360元、受伤一次性补偿金5000元、年终全勤奖减少2739.72元（10000元÷365天X100天）、治疗期间法定节假日4天的加班工资4000元，合计81160.44元。某保险公司在诉讼中只认可余X治疗期间护理期30天、营养期30天，对误工期不认可。对此，余XX提出其误工期、护理期、营养期由法院根据治疗医院的证明，参照同类伤情的其他案件酌情核减。原审法院也告知当事人可以根据伤情由法院酌情确定，但某保险公司仍坚持由司法鉴定确定。为此原审法院委托浙江绿城医院司法鉴定所进行鉴定。该所于2019年10月8日作出浙绿医司[2019]临鉴字第1798号司法鉴定意见书，结论为余XX因车祸致左侧第5、6肋骨骨折，评定伤后误工期100日、护理及营养期均60日。在第二次开庭审理中，余XX增加诉讼请求：要求姜X、某保险公司赔偿其参加司法鉴定的车费164元，并提供高铁及大巴的车票各2张。
原审法院认为：姜X对交通事故负全部责任，应当赔偿余XX受伤的全部损失。鉴于涉案车辆在某保险公司投保了交通事故责任强制险、商业第三者责任险等险种，某保险公司应该在保险责任限额范围内承担赔偿责任。对余XX的诉讼请求，根据查明的事实、司法鉴定的结论和某保险公司的自认，确认应当赔偿的医疗费11525.29元、住院伙食补助费500元（10天X50元/天）、营养费1800元（60天X30元/天）、护理费10800元（60天X180元/天）、误工费33333.33元（10000元/月÷30天X100天）、交通费464元、电动车维修费360元，合计58782.62元。扣除姜X已付医疗费5121.90元后的应付金额为53660.72元。对其他部分请求，因缺乏合法依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、某保险公司于本判决生效之日起十日内赔偿余XX医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、电动车维修费共计53660.72元。二、驳回余XX的其他部分请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1830元，减半收取915元，由余XX负担345元，姜X负担570元。
宣判后，某保险公司不服，向本院提起上诉称：余XX以事故前6个月的工资流水、完税证明和建休单建议休息100天，主张333.33元每天误工费，其并未提供事故后的工资流水或财务对账单证明确实存在误工损失，仅凭事故前6个月的平均工资认定误工损失，系事实不清、证据不足。首先，余XX提供的事故前6个月的工资流水证明，上诉人对其关联性不认可。余XX是否按照建休单实际休息了100天，也未提交相应证据加以证明。余XX系有固定收入的，根据最高人民法院的司法解释，应当按照实际减少的收入计算误工费，余XX的主张完全不合理、不合法。其次，根据保险法律相关规定，保险理赔原则系损失补偿原则，余XX未提供工资流水财务对账单、考勤打卡记录来加以证明其确实因交通事故导致休息100天的实际误工损失情况，根据谁主张谁举证原则，应承担举证不能的不利后果。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，改判驳回余XX误工费请求。
上诉人某保险公司在二审中提交录音资料一份，证明了余XX病假期间，工资是按照50%发放的。
被上诉人余XX辩称：对于误工费这一部分，医院给了休假100天，司法鉴定机构给了误工期限也是100天。一审法院已经把有关的事实都写清楚了，希望二审法院维持原审判决。
被上诉人余XX在二审中未提交新的证据。
被上诉人姜X同意上诉人某保险公司的意见。
被上诉人姜X在二审中未提交新的证据。
上诉人某保险公司提交的证据，被上诉人余XX认为实际没有拿到这样多工资，年终奖、加班费，一审法院当时都没有计算进去。被上诉人姜X对该证据没有异议。本院认为，该证据不能证明上诉人所要证明的内容，故本院不予确认。
本院依据有效证据，经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，均予以确认。
本院认为：余XX的误工期已经通过司法鉴定加以确定，某保险公司上诉对余XX实际误工天数提出的异议，本院不予采纳。根据余XX提交的千岛湖润和建国度假酒店出具的书面证明，结合工商银行淳安支行打印的余XX工资明细清单和税务局出具的完税证明，可以反映余XX在事故发生前的工资收入水平。原审法院根据有效证据所反映的余XX2018年工资收入的实际情况，支持了余XX的主张每月10000元的误工费计算标准，并无不当之处。某保险公司上诉就误工费计算标准提出的异议，本院亦不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理和适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费634元，由某保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长　韩　昱
审判员　周志军
审判员　韦　薇
二〇二〇年一月十六日
书记员　朱　江