（2020）皖08民终374号 机动车交通事故责任纠纷 二审 民事 安庆市中级人民法院 2020-03-10

上诉人（原审被告）：某保险公司，住安徽省桐城市。
负责人：齐XX，该公司总经理。
委托诉讼代理人：蒋XX，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：徐XX，女，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。
委托诉讼代理人：王X，安徽中皖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱XX，男，汉族，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：陈XX，男，汉族，住安徽省桐城市。
上诉人因与被上诉人徐XX、邱XX、陈XX机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院(2019)皖0811民初3215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
某保险公司上诉请求：一、依法撤销原判并依法改判减少上诉人赔偿75114.68元；二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人徐XX提交的护理服务公司出具的收据不能作为认定护理费实际支出依据，其收费标准不能违背国家的相关规定，应按安徽省居民服务业工资标准123.48元/天计算，护理费应为7408.80元，一审法院多判上诉人承担328.68元；二、原判认定徐XX残疾赔偿金68786元无事实依据，徐XX提供的出院小结明确记录双上肢活动正常，而鉴定过程中记录徐XX“左肩存在疼痛、活动受限，从而测算左肩功能丧失25%以上属十级伤残”，鉴定结论与客观事实不符，鉴定程序瑕疵较大，且整个鉴定过程也仅徐XX方在场，未通知与赔偿有利害关系的义务人，鉴定结论真实性存疑，不能客观真实地反映徐XX的伤残情况，故徐XX达不到伤残，不应获得伤残赔付；三、原判认定我司按照被上诉人徐XX构成十级伤残赔偿精神抚慰金6000元无事实依据，徐XX不构成伤残，故不应获赔精神抚慰金。
徐XX辩称，一、关于护理费用及后续护理问题，一审时被上诉人徐XX已提交凭证及收据等证据证明，住院期间护理费应以实际发生为准，后续护理费用按123.48元计算亦符合法律规定；二、关于伤残鉴定，一审法院已委托鉴定机构鉴定，鉴定意见应当采纳，故残疾赔偿金应予赔付；三、被上诉人被鉴定十级伤残，依法应当赔偿精神抚慰金，一审法院认定6000元正确。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。
邱XX、陈XX未作答辩。
徐XX向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失133715.73元（医疗费24983.45元、住院伙食补助费440元、营养费2400元、护理费123.48元/天X51天+640元+800元=7737.48元、误工费163.74元/天X120天=19648.8元、残疾赔偿金68786元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2100元、交通费330元，庭审中原告将住院伙食补助费、营养费由每天30元变更为每天40元）；2、由被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2018年7月18日13时40分，邱XX驾驶车牌号为皖ＨXXXXX号小型客车，沿湖心北路由南向北行驶至湖心北路香樟里附近人行横道时，与徐XX驾驶无号牌二轮电动自行车碰撞，造成徐XX受伤、二车受损的交通事故。事故经安庆市公安局交通警察支队四大队认定，邱XX负事故的全部责任，徐XX无事故责任。事故发生后，徐XX即被送往安庆市第一人民医院住院治疗，经诊断为腰3骨折、左侧肩袖损伤伴左肩锁韧带损伤、头皮挫裂伤伴皮下血肿、胸部软组织损伤伴胸腔积液，经治疗后，于2018年7月29日出院，住院治疗11天，出院医嘱休息三个月，陪护一人。花费医疗费合计7977.93元，徐XX另支付7月18日至7月26日期间护理费合计1440元。经徐XX申请，本院依法委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了评定，经鉴定，徐XX因交通事故致左肩损伤，左肩关节功能障碍，构成十级伤残；伤后误工期120日、护理期60日、营养期60日。徐XX支付鉴定费2100元。皖ＨXXXXX号车的登记车主为陈XX，该车在某保险公司投保了交强险和100万元的商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期限内。另查明，事故发生后，邱XX为徐XX垫付9500元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵权行为人因其侵权行为导致他人人身、财产损害的，应对损害结果承担赔偿责任。涉案交通事故认定邱XX负事故的全部责任，徐XX无事故责任，双方均无异议，本院予以确定，故邱XX应承担徐XX因交通事故产生的赔偿责任。因邱XX驾驶的车辆在某保险公司投保了交强险和100万元的商业三者险及不计免赔，故徐XX的损失先由某保险公司在交强险内赔付；超出交强险限额的部分，由某保险公司在商业第三者责任险限额内赔付。
徐XX因交通事故造成的合理损失，依法确认如下：医疗费7977.93元、住院伙食补助费440元、营养费2400元、护理费7737.48元、误工费11307.6元、伤残赔偿金68786元、精神损害抚慰金6000元、交通费200元。
综上，徐XX因交通事故造成的损失合计104849.01元，鉴定费系因诉讼而产生的费用，纳入诉讼费用中一并处理。某保险公司要求医疗费扣除10%的非医保用药，但未提交相应的证据，本院不予支持。因徐XX的损失未超出保险限额，为减少当事人的诉累，邱XX垫付的9500元，由保险公司直接予以返还。据此，判决：一、被告某保险公司赔偿原告徐XX因交通事故造成的损失合计104849.01元，于本判决生效后七日内付清，其中向原告徐XX支付95349.01元，向被告邱XX支付9500元；二、驳回原告徐XX的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取1487元，由被告某保险公司负担1200元，原告徐XX负担287元；鉴定费2100元，由被告邱XX负担。
二审中，当事人未提交新证据，亦未对原审证据复核。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、原判对护理费的认定是否正确；二、上诉人某保险公司主张被上诉人徐XX不构成伤残不应赔付残疾赔偿金理由能否成立；三、上诉人某保险公司主张不应赔偿精神抚慰金有无事实和法律依据。
关于争议焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。徐XX的护理期经鉴定为60日，其住院期间雇佣护工，护理费有护工所在单位出具收据予以证明，且有护工签字确认，该期间的护理费应按护理单位出具的收费票据予以认定，其余护理期的护理费一审法院按每天123.48元/天计算并无不当。
关于争议焦点二和争议焦点三，徐XX的伤残鉴定意见书由一审法院委托有资质的鉴定机构予以鉴定，上诉人某保险公司在一审质证时对其真实性予以认可，且未提交证据证明该鉴定意见书具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定之情形，出院小结亦明确记载“左肩关节活动稍受限”，鉴定意见书与之相符，故该鉴定意见书能够作为认定徐XX伤残的定案依据。因徐XX经鉴定评定构成十级伤残，上诉人某保险公司应按十级伤残赔付徐XX残疾赔偿金和精神抚慰金。
综上所述，某保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1677.87元，由上诉人某保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长　　叶武
审判员　　金京
审判员　　崔智
二〇二〇年三月十日
法官助理周健
书记员张启文