（2019）湘0703民初4203号 机动车交通事故责任纠纷 一审 民事 常德市鼎城区人民法院 2020-01-21

原告：张XX，女，汉族，居民。住湖南省常德市鼎城区。
委托诉讼代理人：沈XX，常德市鼎城区功德法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。
被告：周X，男，汉族，居民，住湖南省常德市鼎城区。
被告：常德市湘北汽车运输有限公司。住所地常德市武陵区。
法定代表人：雷XX，该公司董事长。
被告：甲保险公司。住所地湖南省常德市武陵区。
负责人：郑XX，该公司总经理。
委托诉讼代理人:唐XX，该公司员工，代理权限为特别授权代理。
原告张XX与被告周X、常德市湘北汽车运输有限公司（下称湘北汽运公司）、机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月24日立案后，于2020年1月13日公开开庭进行了审理。张XX的委托诉讼代理人沈XX、甲保险公司委托诉讼代理人唐XX到庭参加诉讼，周X、湘北汽运公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张XX向本院提出的诉讼请求：1、要求周X、湘北汽运公司赔偿张XX因交通事故受伤的损失共计260338元；2、要求甲保险公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2018年11月27日7时左右，张XX骑三轮自行车行驶在常德市西洞庭迎丰大道人民医院路段时，被周X驾驶登记所有人为湘北汽运公司的湘J-B1***中巴车撞击倒地受伤，该事故经常德市公安局西洞庭公安分局交通警察大队（下称西洞庭交警大队）查勘认定：周X负该事故的主要责任，张XX负事故的次要责任。受伤后张XX经常德市第一人民医院抢救治疗住院37天，共支付医疗费165965.64元，其伤情经常德市司法鉴定中心鉴定，意见为：张XX本次损伤评定为9级、10级伤残，误工180天，护理20天，营养20天。支出鉴定费2700元。湘J-B1***中巴车在甲保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万的商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，张XX向本院起诉。
甲保险公司辩称：张XX的医疗费损失经鉴定有28752元的非国家基本医疗保险范围的用药费用，保险公司不予赔偿。对于住院伙食补助费已与原告约定按照50元/天计算，营养费标准过高，特护费应当提供依据，残疾赔偿金计算错误，精神抚慰金过高，对于误工费，伤者年满70周岁不应当计算误工费。保险公司不承担诉讼费和鉴定费。
周X、湘北汽运公司未到庭应诉答辩，也未向本院提交证据。
本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2018年11月27日7时左右，张XX骑三轮自行车行驶在常德市西洞庭迎丰大道人民医院路段时，被周X驾驶登记所有人为湘北汽运公司的湘J-B1***中巴车撞击倒地受伤，该事故经西洞庭交警大队查勘认定：周X负该事故的主要责任，张XX负事故的次要责任；（2）受伤后张XX经常德市第一人民医院抢救治疗住院37天，共支付医疗费166194元（其中由甲保险公司支付10000元、周X垫付155966元），其伤情经常德市司法鉴定中心鉴定，意见为：张XX本次损伤评定为9级、10级伤残;误工180天，护理120天，营养120天。支出鉴定费2700元。湘J-B1***中巴车在甲保险公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万的商业三者险，发生事故时在保险有效期内；（3）张XX，上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。
双方争议的事实：（1）张XX提交的居委会误工证明。拟证明张XX受伤前一直在女儿女婿家的茶馆食堂务工的事实。甲保险公司提出了“居委会没有证明居民劳动能力的资质，应当由劳动部门的专门机构出具。且张XX已年满70周岁，对于误工费不予认可”的异议。本院经审查认为，张XX虽已年满70周岁，但受伤前身体比较健康，张XX提交的居委会误工证明，有负责人和经办人的签字，符合证据规则的规定，可以证明其受伤前一直在女儿女婿家经营的茶馆的食堂做饭烧开水，结合张XX的实际，酌情可计算其误工费每天50元；（2）张XX提交的特护费票据6张。拟证明张XX受伤后住院的22天（2018年12月9日至12月30日），支出护理费5040元。甲保险公司提出了“护理费支出没有提供护理人员的相关证明，特护费只提供了收据”的异议。本院认为，该6张票据所显示的护理费系张XX受伤后实际支出的，甲保险公司虽提出了异议，但未提交证据反驳。该笔实际已支出的护理费可以认定；（3）甲保险公司提交的鉴定意见书、投保单，投保人声明、机动车商业保险条款。拟证明张XX的医疗费中存在28752元的非国家基本医疗保险范围的用药费用，根据商业三者险条款约定，原告的医疗费损失应当扣除非国家基本医疗保险范围的用药费用，保险公司不予赔偿。原告提出了“伤者住院期间没有能力选择用药，且不清楚哪些属于非国家基本医疗保险范围的用药，哪些不是。对于该笔金额不能接受，投保单上没有记录湘J-B1***中巴车的车牌”的异议。本院经审查认为，原告不是提出的实质性异议，且没有提交证据予以反驳，该组证据能形成证据锁链，可以证明甲保险公司的拟证事实。
本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。张XX因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、张XX的各项损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。
关于焦点一：依据交警部门的事故责任认定，张XX要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费损失的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，甲保险公司应在交强险责任限额内向张XX承担赔偿责任；张XX的损失超过交强险责任限额的部分，依据《湖南省关于实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条之规定，由周X按照事故责任划分向张XX承担80%的赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由甲保险公司在商业三者险责任限额内替代周X赔偿。本院认定张XX的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定166194元；（2）住院伙食补助费：按37天X100元/天=3700元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）合法；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天X120天=6000元；三项小计175894元；2、伤残限额项下：（1）护理费：张XX要求按166.7元/天X98天+特护费5040元（22天）=21377元合法；（2）误工费：酌情按50元/月X180天=9000元；（3）残疾赔偿金：8年X36698元/年X23%=67524元（2018年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持11500元；（5）交通费：酌情支持800元。五项小计110201元；3、鉴定费：凭票认定2700元。损失共计288795元；
关于焦点二、上述损失288795元，由甲保险公司在交强险责任限额的医疗费项下向张XX赔偿10000元、在伤残项下向张XX赔偿110000元。张XX的损失超过交强险部分为168795元，由周X向张XX赔偿135036元，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由甲保险公司剔除非国家基本医疗保险范围的用药费用后，在商业三者险责任限额内替代周X向张XX赔偿（168795元-28752元-鉴定费2700元）X80%=109874元、由周X向张XX赔偿25162元（已支付）。之后湘北汽运公司可不承担责任。周X、湘北汽运公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，本院实行缺席审判。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、张XX因交通事故造成的经济损失288795元，由甲保险公司赔偿229874元，抵扣已支付的10000元，尚欠219874元；由周X向张XX赔偿25162元（已支付）。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给张XX90116元、支付给周X129758元（应负担的案件受理费1026元已扣除）；
二、驳回张XX的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5206元，减半收取2603元，由张XX承担1577元，由周X负担1026元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员　　唐鸿基
二〇二〇年一月二十一日
书记员　　鄢　宁