（2016）晋09民终69号 保险纠纷 二审 民事 忻州市中级人民法院 2016-03-10

上诉人（原审被告）甲保险公司。地址：五寨县。
负责人索开秘，该营销服务部经理。
委托代理人王耀平，女，乙保险公司忻州市中心支公司职工。
委托代理人田彦卿，女，乙保险公司忻州市中心支公司职工。
被上诉人(原审原告）任XX，男，汉族，农民，五寨县人，现住本村。
被上诉人(原审被告）张XX，男，汉族，农民，五寨县人，现住本村。
上诉人与被上诉人任XX、张XX因保险合同纠纷一案，不服五寨县人民法院（2015）五民初字第307号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人甲保险公司的委托代理人王耀平、田彦卿，被上诉人任XX到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年2月23日20时40分许，任XX乘坐张XX所驾驶的晋ＨXXXXX出租车由西向东行驶至忻五线141KM200M处时与相向行驶的杨光驾驶的晋ＨXXXXX轿车相撞，两车受损。致张XX所驾驶的晋ＨXXXXX所乘坐的任XX受伤。
五寨县公安局交警大队道路交通事故责任认定书认定：杨光负此事故的主要责任，张XX负此事故的次要责任，任XX无责任。
任XX受伤后住山西省XX县第一人民医院住院治疗12天，诊断为1、脑外伤神经症性反应，2、头皮裂伤，3、左眼上眼皮肤撕裂、缺损。在五寨县第一人民医院住院期间任XX又去山西医科大学第一人民医院门诊治疗。
经任XX申请，山西省XX县司法鉴定中心出具了（2015）临鉴字第045号司法鉴定意见书，鉴定意见：任XX的休息期20-30日、护理期1-7日、营养期7-15日。
任XX所乘坐的张XX所驾驶的晋ＨXXXXX车在“甲保险公司”投保乘客险一份，交通事故发生时，且在保险期内。原被告均确认事故发生后，车主并未向任XX作出理赔，也未向保险公司主张乘客险的理赔。
任XX向原审法院提供的证据有：1、事故认定书。2、原告身份证明，3、医药费票据、住院证、出院证、诊断证明、病历等。4、交通费证明。5、司法鉴定意见书。6、鉴定费票据。
任XX向原审法院请求赔偿的各项费用为：1、医疗费6225元。2、误工费3500元。3、住院伙食补助费600元。4、营养费360元。5、护理费732元。6、丢失手机两部2000元7、鉴定费1500元。
原审经过庭审中对证据的质证、认证，任XX因保险合同而产生的必要的应予赔偿的合理费用为：1、医疗费【五寨县第一人民住院医药费5781.9元，山西医科大学第一人民医院门诊费341元，共计6122.9元。2、鉴定费酌定为500元；5、误工费（2015年农、林、牧、渔收入34230元÷365天X25天）2344.52元；6、护理费(12天X61)732元，8、营养费酌定为（12天X30元）360元；7、住院伙食补助费参照国家工作人员出差伙食标准（12天X50元）600元。共计10659.42元。
原审认定上述事实的证据有：1、交通事故责任认定书。2、原告的身份证明，原告的户口复印件。3、原告的医疗费、诊断建议书、住院证、出院证、病历等。4、原告任XX的鉴定书，鉴定费用票据。6、被告张XX的驾驶证、行驶证。7、原告所驾驶的车辆投保车上人员责任险的保险单复印件。
原审法院认为，任XX乘坐张XX驾驶的车牌号为：晋ＨXXXXX出租车，张XX在甲保险公司投保了乘客险伤残赔偿金25万元，医疗费5万元，该合同已生效，对双方均具有约束力。在车辆发生事故后，被告应按合同规定履行理赔义务。庭审时，原被告均确认事故发生后，车主张XX并未向任XX作出理赔，也未向保险公司主张乘客险的理赔。现任XX主张保险公司按合同约定赔偿损失，提供了交通事故认定书，车辆保单等证据。故任XX所受到的损失应在法律规定的范围内赔偿，其必然产生的各项合理费用，原审予以确认或酌情考虑。误工费二被告辩称，任XX提供的劳动合同中没有用工单位的签字及公章，该费用应以农、林、牧、渔标准予以计算。对此法院予以采信。营养费虽没有医嘱，但也是合情合理的，法院予以支持。鉴定费因任XX所作的鉴定并未构成伤残，其仅鉴定了“三期”，故该鉴定费任XX应自行承担一部分。任XX称丢失手机两部，没有证据予以证明自己的主张，法院不予考虑。保险公司要求追加五寨大安出租公司参与诉讼，因任XX所乘坐的出租车辆挂靠于该公司，出租公司虽与保险公司签订保险合同，但出租公司未提起诉讼，任XX有权直接向被告保险公司提起诉讼。故对保险公司的辩称，法院不予考虑。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国保险合同法》第十条、《最高人民法院关于适用解释（二）》第十九条第一款之规定，原审法院判决为：一、被告甲保险公司于本判决生效后10日内一次性赔偿原告任XX医药费、鉴定费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费等共计人民币10659.42元；二、被告张XX的赔偿义务已由甲保险公司承担，其在此合同纠纷中不承担赔偿责任。上述负有金钱给付义务的一方，如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费158元，由原告任XX承担。
甲保险公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉。上诉理由：原审判决内容不符合最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本次事故上诉人所承保车辆承担次要责任，承担责任较小，被上诉人的损失应先由主要责任方承担赔偿责任。一审法院在未查明事故主要责任方是否赔偿的情况下，就判决上诉人承担全部责任，明显不符合法律规定，故请求撤销原判，依法改判。
经审理，二审对一审认定的基本事实予以确认。
本院认为，本案为侵权责任纠纷与客运合同纠纷竞合，原审原告任XX有权选择合同纠纷诉讼。原审法院根据当事人的诉辩意见及庭审查明的事实所作出的判决，其证据充分，理由适当，上诉人所诉理由不足以否定原审判决的适当性。故原审判决应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费50元由上诉人甲保险公司。
本判决为终审判决。
审判长　　孙建新
审判员　　梁晓峰
审判员　　田青苗
二一六年三月十日
书记员　　刘　鑫