一、诉讼财产保全错误的常见情形及应对
(一)法律关系的把握错误
指原告起诉并采取了保全措施,但对诉讼的法律关系把握不准确,导致案件败诉,相应的导致保全错误。
申请人/原告是否有诉权,依赖于对案件法律关系的把握是否准确。
对策:根据案件的法律关系判断原告/保全申请人是否具有诉权,如无诉权则不予承保。
如担保人未代偿即提起追偿权诉讼。
(二)恶意诉讼的保全
保全的目的是为了确保将来的生效判决有可供执行的财产,恶意诉讼的保全目的不是为了诉讼,其目的是为了利用财产保全措施达成其他的意图和目的,系对财产保全措施的滥用,此种保全构成保全错误。
判断原告/保全申请人存在滥用保全手段的措施:通过对证据的审查判断予以排除,无证据的案件不能承保,大额案件尽量避免孤证承保;金额越大案件,对证据链的完整度要求越高。
(三)主体资格不适格
无论原告主体资格不适格,还是被告的主体资格不适格,均会导致案件败诉,进而导致保全错误。
判断主体是否适格主要依据以下两点:
1、原告/申请人的主体资格是否适格;
判断原告是否有权提起诉讼,如无权则不予承保;
2、被告/被申请人的主体资格是否适格;
通过证据判断被告跟案件是否存在法律关系,如无指向被告的证据,则分以下两种情况处理:
(1)单一被告/被申请人的,不予承保;
(2)多个被告/被申请人的,建议申请人将无证据关联的被申请人从保全申请书中剔除。
(四)过诉讼时效:
根据《民法总则》第188条,诉讼时效为3年。
如果原告的诉请超过了3年的诉讼时效,且缺乏时效中断的证据,案件会有败诉风险,进而导致保全错误。
措施:建议申请人补充时效中断的证据。
(五)证据不足导致的败诉
指原告诉讼的证据不足导致案件败诉,导致保全错误的风险。
措施:诉责险风险的评估判断,关键是对证据的判断,因诉责险的出险概率和案件金额呈正相关,因此,对证据链完整程度的要求,也采取金额越大越完整的方式。
1、小额案件须具备核心证据方可承保:
如借贷的借条、借据等。
2、大额案件须具备相对完整的证据链方可承保:
即借贷案件不仅要审查借条,还要审查转载记录,是否过时效等。
(六)保全标的错误
指财产保全时,未查明保全标的的权属,保全了非被申请人的财产。此种保全属于保全错误。造成损失需要申请人赔偿。
避免保全标的错误的措施:尽量建议申请人保全记名标的,如账户、房产、汽车、债权及非上市股权。
(七)超标的(额)保全
指根据《民诉法》及《保全规定》保全的财产价值限于合理的范围。如超过了合理的范围,超过部分就会构成保全错误。造成损失需要赔偿。
为避免超标的保全,按以下原则处理:
正确把握申请人申请财产保全的资产价值与诉争财产价值的关系
1、一般基本相当:
(1)一般情况,保全金额/保险金额应小于起诉金额,
(2)保全金额/保险金额为讼争标的的价值;
2、保全标的为整体不可分割的标的物时的处理:
(1)保全金额等于诉请金额;
(2)保全金额等于保全标的价值。
保全错误的100个理由:双方互相诉讼,未及时解封赔偿损失70万元!!!
诉责险风险评估:第一次诉讼未交诉讼费撤诉了,再次诉讼保全风险高吗?
保全错误的100个理由:突破合同相对性的起诉及保全,引发了诉责险的赔案!!!
保全错误的100个理由:基于重复的诉讼请求的保全,引发了诉责险的赔案!!!
保全错误的100个理由:内部印章管理混乱错误起诉,引发的诉责险赔案!!!
保全错误的100个理由:被推翻的工程造价鉴定报告,引发了诉责险的赔案!!!
保全错误的100个理由:起诉索赔税款变更为返还发票,会构成保全错误吗?!!
保全错误的100个理由:购买事故车后提起3倍车款赔偿诉讼,会构成保全错误吗?!!
保全错误的100个理由:推翻生效调解协议的财产保全,会构成保全错误吗?!!
保全错误的100个理由:甲方诉乙方赔偿工程质量维修金两次撤诉,被判保全错误赔偿损失!
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