导读

被告的账户等财产被法院查封、冻结，保司到底能不能做解封担保？如果保司不能做，被保全人如何自救？

近期很多保司的朋友咨询崔老师如下问题：

我司关联公司或股东被起诉保全了5000万，希望我们用诉责险保函做解封担保，我们能做吗？如果做，有什么风险？如果不能做，对被保全人有什么建议？

也经常有律师朋友替客户咨询被保全后的解封问题。

今天，崔老师就针对这样的问题，分三个层面进行解答：

第一、保司能不能做解封担保？第二、解封担保有什么风险？第三、如果保司不能做解封担保，被保全人如何应对？

保司能做解封担保吗？

（一）从客户角度的答案：

答案：大部分保司无此产品，所以不能做

解封担保担保的是案件判决书判决的被告应该向原告给付的案款；诉责险担保的是保全错误的风险，两种担保担保的内容不同，产品也不同。

很多保司有诉责险产品，但是大部分保司没有解封保证保险产品，所以大部分保司不能做。紫金保险开发了此款产品，但风控极其严格，有需要的直接联系他们。不过，别报太大希望！

（二）从保司的角度的答案：

答案：如果保司报备有解封保证保险产品，就能做；没产品就不能做。没有产品用诉责险承保非诉责险产品内容就涉嫌违规。

解封担保是不同于诉责险承保内容的一种担保，诉责险承保的是保全侵权的损害赔偿责任，也就是保全错误的法律诉讼的风险，解封担保的是案款无法执行的风险，这两种风险完全不同。

因保司经营保险产品，需要严格根据监管文件要求，履行产品审批；如果有产品就能做，没有产品就不能做，不然就涉嫌违规承保。

当然，如果保司说被保全人是自己的股东或关联公司，如果不担心被监管处罚的风险，说句政治不正确的话，那也可以尝试，反正肉烂在锅里，将来代偿后，自己的股东也好追偿。

解封担保有什么风险？

有的保司会问，我们想开发解封保证保险产品，这个产品有什么风险？

那么，解封保证险承保的是什么风险呢?解封保证险承保的是判决书确定的被告向原告给付案款的风险，而且风险的出险概率与诉责险不属于一个风险量级。

也就是说，如果一个案件，被告胜诉的把握比较大，原告败诉的概率高，也就是将来判决执行的可能性低，这种情况，承担了解封的保证责任，需要代为履行判决的可能性就不高；反之，可能性就很高。

如果我们判断一个案件，被保全人败诉的可能性高，也就是保司代为履行判决的可能性高，那就要评估被告的信誉如何，也就是保司代偿后能否成功追偿？会不会我们保司成为了被告的债权人？如果可能性高，也就是出险概率高。毕竟我们的保证保险产品赔付率高得一塌糊涂。

结论：如果一个案件被告败诉的风险高，保司没有产品，用诉责险承保，就既违规又承担了高风险。

被保全方被保全后的自救措施

被保全方被保全后，如果认为有正当理由需要解封或者置换被保全的财产，可积极与法院进行沟通解封，提出解封复议申请。

崔老师我在前单位保司工作期间，公司账户也曾经被法院查封过，也曾经申请过解封复议，而且获得了成功。

注意，非置换保全标的物，而是直接解封成功！

作为一个曾经成功操作过解封的保险法律人的经验之谈：如果被保全人需要申请解封复议，可以按以下操作，分别陈述解封或置换担保物的理由：

（一）解封的理由

1、强调财产保全的目的

对于胜诉把握比较大的案件 ，就要强调财产保全的目的。因为财产保全的目的是为了保证生效判决的履行；如果根据案件的资料发现，原告胜诉的把握不大，就没有保全的必要性。

不过诉讼期间，未经开庭审理，有时确实很难评估原告或被告胜败诉的概率，仅有此理由，法院很难做出解封的裁定。或者案件被保全人胜诉把握不大，

那么接着陈述以下的理由：

2、强调目前疫情期间企业复工复产的重要性

目前疫情反反复复导致经济的下滑，复工复产非常重要。企业被保全了账户，无法得到周转资金，就会影响企业的正常经营。

用这个理由去解封，不能泛泛而言，需要增加说服力，就需要增加诸如企业产品或服务的重要性、员工的人数、对国家的贡献、信誉等等更为详细具体的理由等。

当然如果还存在以下理由的话，也可以进一步阐述：

3、强调被告是特殊主体，没有转移财产的可能性

比如，单位存在不需要保全的理由，或者没有保全必要性的理由，如一些医院、学校等事业单位，或者保险公司等金融机构，就可以用最高法院关于保全的规定为依据，说明本单位没有转移财产逃避判决履行的可能性。

（二）如果法院不同意解封可以申请置换保全担保物

无论哪种情形，都可以根据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第13条，向法院提出置换担保物的申请。

比如法院保全了账户资金，可以用房产、土地等不影响企业经营的其他资产申请将账户资金置换出来，换一个保全标的物。

这里要注意，无论是提出解封复议的申请，还是置换担保物的申请，理由一定要充分。一定要透彻理解和把握财产保全的目的，提出多个解封或置换的理由去说服法院。

最后的心得体会：

世上无难事，只怕有心人！谋事在人成事在天，不去尝试怎么会成功？也许尝试了就成功了！共勉！

保全的相关法律法规及规定

（一）《民事诉讼法》第一百零七条 财产纠纷案件，被申请人提供担保的，人民法院应当裁定解除保全。

第一百一十一条 当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。

（二）《民事诉讼法司法解释》第一百六十七条  财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的，人民法院可以裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产。

第一百七十一条  当事人对保全或者先予执行裁定不服的，可以自收到裁定书之日起五日内向作出裁定的人民法院申请复议。人民法院应当在收到复议申请后十日内审查。裁定正确的，驳回当事人的申请；裁定不当的，变更或者撤销原裁定。

（三）《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》：

第十三条  被保全人有多项财产可供保全的，在能够实现保全目的的情况下，人民法院应当选择对其生产经营活动影响较小的财产进行保全。

人民法院对厂房、机器设备等生产经营性财产进行保全时，指定被保全人保管的，应当允许其继续使用。

第二十二条 财产纠纷案件，被保全人或第三人提供充分有效担保请求解除保全，人民法院应当裁定准许。被保全人请求对作为争议标的的财产解除保全的，须经申请保全人同意。

第二十条　财产保全期间，被保全人请求对被保全财产自行处分，人民法院经审查，认为不损害申请保全人和其他执行债权人合法权益的，可以准许，但应当监督被保全人按照合理价格在指定期限内处分，并控制相应价款。

被保全人请求对作为争议标的的被保全财产自行处分的，须经申请保全人同意。

人民法院准许被保全人自行处分被保全财产的，应当通知申请保全人；申请保全人不同意的，可以依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议。