这起雇主责任案能否赔偿

[作者：　　　时间：2003-11-11 16:31:27]

某建筑公司将全部员工投保了雇主责任险，其中包括员工A 和员工B。不久，该公司与员工A签订了一份承包协议，由A承包该公司下属的采石厂，并同意由员工B担任该厂采石爆破工。双方在协议中约定，如B从事爆破工作时造成人身伤亡，由员工A承担一切赔偿责任，与公司无关。在保险有效期内，员工B不幸从事爆破作业时意外身亡。虽然有免责协议在先，但该公司考虑其家属生活困难，况且已将员工B在保险公司投保了雇主责任险，遂承诺给予B家属部分经济补偿。同时向保险公司提出索赔。

雇主责任险是以雇主即被保险人对其所雇佣员工在从事保险合同列明的被保险人的业务工作时发生意外所致疾病、伤亡而应承担的赔偿责任为保险标的的一种责任保险。就雇主责任险而言，雇主承担责任的前提主要是：
1、雇主和雇员有无事实上的雇佣劳动关系；
2、雇员从事的业务工作是否与保单列明的工作范围一致；
3、雇主依法是否应承担对雇员的赔偿责任。责任保险的标的是损害赔偿责任，只有在雇主对其雇员所受损害负有责任的情况下，保险人才对雇主投保的雇主责任负责赔偿。若被保险人即雇主不负赔偿责任，则保险人也无需赔偿。

从本案可以看出，员工B是该公司的雇员，与该公司存在着雇佣劳动关系，那么在保险合同有效成立的条件下，确定保险人是否需要赔偿的关键问题主要有：

第一，员工B在员工A承包的采石厂从事的采石爆破工作是否属于保险合同上载明承保的业务工作范围。一般有两种可能：
1、雇主责任险保险合同中载明的员工B的业务范围不包括采石爆破，其采石爆破行为不在保险人承保的范围内。在这种情况下，保险人不负赔偿责任。
2、保险合同中载明的员工B的业务范围包括采石爆破。在员工A承包后，员工A仍然从事采石爆破工作。
在上述第二种情况下，才涉及保险人是否需要赔偿的第二个关键问题，即

第二，该公司与员工A签订的有关在采石过程中，员工B的人身伤亡由A负责的协议是否有效。
对此，法律上没有专门的规定。但在《劳动部关于企业内部个人承包中保险待遇问题的复函》中提到，“企业与职工个人签订承包合同，是企业内部经营管理的一种方式。企业经营机制的转变，并未改变企业和职工的劳动关系，也未改变承包者的职工身份，因此企业应按照国家现行政策保障职工的社会保险权益。企业单位在‘承包合同’中将伤残亡风险推给职工个人，这种作法不符合我国宪法和职工社会保险的政策规定。”并认为,企业与职工所签订的经营承包合同中的关于“伤残亡由个人负责”的条款不具有合法性，有“生死合同”性质。企业与职工所签订的经营承包合同，不能是“生死合同”，企业内部经营承包合同必须符合宪法的规定和劳动保险政策的规定。
根据上述复函的规定和宗旨，该公司与员工A的此种协议，有生死合同之嫌，其有效性令人怀疑。因此，在就此问题发生争议时，该公司不容易根据该协议取得免责。

第三、公司是否应对员工B所受的损害负责。
根据上述复函的规定和《劳动部办公厅关于企业职工因承包在外劳动过程中发生伤亡问题的复函》规定，企业与企业职工或企业内部科室签订承包合同，是企业内部经营管理的一种方式，并未改变企业与职工的劳动关系。因此职工在生产过程中、发生伤亡事故，企业应按照《企业职工伤亡事故报告和处理规定》和《劳动保险条例》等文件的规定，进行报告、调查、统计和处理。既然职工还是在为企业创造经济利益，而企业承受这种利益，职工据此得到报酬，那么企业仍须对职工的业务工作进行监督和管理。如果企业疏于监督管理或者没有进行其他的保护，应对其员工因此遭受的损害负责。
本案中，尽管员工B在员工A承包的采石厂工作，该采石厂仍为该公司所有，员工B仍在为该公司的利益而工作，因此该公司对于员工B 所遭受的损害应负有疏于管理与监督的责任的。在此损害属于保险人承保的范围情况下，保险人应该给予赔偿。

第四、是否适用雇主责任险中被保险人对其承包商雇佣的员工的除外责任。
雇主责任险的构成是以雇主和员工之间有直接劳动关系为条件。企业内部承包只是企业经营管理的一种方式，并未改变企业与职工的劳动关系。而对外承包合同的承包商与发包商是平等的主体关系，不存在劳动关系。此外，《合同法》中对于建筑工程承包合同，要求承包商必须是具有从事勘察、设计和施工资格的法人。所以，公司内部以包代管与对外承包还是有所不同的。
因此，该除外责任的范围应是，被保险人对对外承包商的雇员和内部承包人所雇佣的非本公司雇员的其他人员不负赔偿责任。

感谢钟诚律师指点

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